課程(cheng)描述INTRODUCTION
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課(ke)程大綱(gang)Syllabus
建設(she)工程合(he)同法律培訓
課程大綱
合同管理
詳細講解合同管理的本質，企業為什么要強化合同合規管理，合同管理的重要性（三個方面深入解讀），分三個階段詳細講解企業的合同管理法律風險：其一，合同風險的識別與管理；其二，案例解析合同概念與形式，建設工程合同的要點；其三，合同審核與風險防范。
1.合同風險識別與管理提出合同管理法律與合規風險的三個方面：其一，選擇了不誠信的交易對手與合作伙伴；其二，合同起草、審核把關不嚴，缺乏風險意識；其三，合同簽訂后無人跟進。
其一，選擇了不誠信的交易對手與合作伙伴
1）某項目，分包商拍攝視頻威脅項目經理；
2）某企業將中標項目整體轉包給某個體戶施工，因為項目部公章管理不嚴，實際施工人偷蓋了一份授權其全權管理項目及對項目融資的授權委托書，后來以此為依據涉嫌虛構借款合同引發的爭議糾紛，造成了極其惡劣的社會影響，最終企業全部敗訴，班子成員被免職、主要負責人被紀檢部門追責；
4）某分包商以損失為由，不以合同約定與項目部進行工程款結算，雙方產生爭議后，以阻工方式給項目部施壓，造成巨額損失但項目部卻無法處理；
通過以上案例，深入講解企業經營、合同的合規管理，最根源是要選擇一個誠信的交易對手或合作伙伴，否則面臨巨額的損失，系統講解選擇了不誠信的合作伙伴可能會給企業帶來的重大影響。
從當事人的工商信息、業務資質、信用、涉訴、財務等不同方面重點講解合同管理的風險控制及重點，結合某企業天眼查信息結果講解如何做到簽約前對合同主體的審查及要件，列表詳細講解如何做到風險防控之核查對手。
其二，合同起草、審核把關不嚴
1）合同文本必須自己起草，這是防范風險的基礎之一，講解廣西某 CBD 項目公司與某造價咨詢公司因對方私自修改合同結算條款，引發的審計、紀檢風險以及對相關人員的影響，最終事件的處理過程及結果，詳細講解合同必須由已方起草的重要性和意義；
2）某企業董事會決策與上海某企業合作，簽訂合同時因業務部室、法務審核把關不嚴，與另一個企業實際簽約（董事會決策的合作企業與實際簽約企業的名稱只差了一個音形均相同的字），導致企業 2000 萬資金打過去后無法追回；
3）某房東將房屋租賃給張三陪讀，因孩子自殺導致房屋降價出售，房東向張三主張房屋的折價損失。通過以上案例，講解合同起草、審批把關嚴格的重要性。
結合上述案例，講解合同管理比較規范的兩個單位的經驗做法：一是中鐵某局廣州公司的合同管理嚴謹、細致；二是中鐵某局合同訂立的合規流程管理。
其三，合同簽訂后履約過程無人跟進
1）某國企與青島某民企合作投資一個項目，因合同簽訂后國企無人跟進，民企毀約背后挖坑，導致國企前期投入的 1.9 億元無法追回；
2）山東某國企投資某項目，項目管理過程中未嚴格執行合同條款約定，工期拖后未按合同約定罰款，五年后在當地紀委組織的“重點項目回頭看”中被追責、主要負責人被移交檢察機關立案偵查；
3）貴州某國企與民企合作投資一個項目，協議簽訂后無人跟進導致 8000萬債權過了訴訟時效無法追回。
結合上述案例，講解合同簽訂后無人跟進的重大風險，對合同條款中約定的收付款、工作完成時間節點要有專人負責落實、跟進的重要性。
2.（建設工程）合同概念與形式
其一，結合《民法典》及通俗的案例，講解合同的概念、形式，廣義、狹義與最狹義的合同。
其二，合同的法律體系，《民法典》（合同篇）的組成，通則、有名合同（19種）、準合同，與原《合同法》的區別。
其三，建設工程合同概念、要式性，合同的形式；1）建設工程合同的法律概念、要式性，國家管理性的特點，合同文件的組成要件，前后約定不一致的處理；
2）結合《民法典》及案例，詳細講解合同的形式，何為書面形式的合同。
其四，案例講解書面形式的合同
1）法律對合同成立及生效的有關規定，結合案例講解《民法典》第四百九十條、五百零二條及與原《合同法》有關規定的區別；
重點講述書面形式的合同、代理以及企業合同管理的風險控制，明確工程簽證單、聯系單、備忘錄、會簽單、意見書、技術核定單、檢測試驗報告、會議紀要、來往函件、電子數據、電子郵件、視聽資料、信件、電報、電傳、傳真等均為書面形式協議，同時強調企業（項目）風險控制的三大領域：人、章與分包商。
其五，案例深入解析書面形式合同的理解與應用
1）2017 年某縣投資建設一所學校，河北某企業中標承建，地方財政困難，發包人不能及時支付給承包人工程款，導致工程數次停工，承包人將每次停工機械、人員（照管工地）進行簽證，后又遇到疫情，承包人以發包人違約為由解決合同；工程結算審計時，關于簽證單的爭議處理，從正反兩個方面講解如何審減掉或合法合規爭取到簽證費用（正確理解簽證單是補充協議）；
2）2015 年，重慶建工集團中標某政府采購項目，專業分包給中鐵十九局集團有限公司，雙方簽訂了背靠背付款條款的分包協議，后雙方因工程款結算產生爭議，案子經一審、二審判決中鐵十九局敗訴到再審階段最高院改判，明確項目履約過程中只要雙方簽字蓋章的書面形式的內容，如定案表等均為補充協議，詳細講解該案例對建工領域合同糾紛解決的重大啟示；
3）本人受邀作為顧問專家參與承包人與發包人的結算談判，依據相關法律法規撰寫法律分析意見，分析項目爭議情況、制定策略，最終成功協助承包人將審減額由 2500 萬降致 150 萬；
4）南方某項目，咨詢單位以發票鋼筋數量少于圖紙、清單工程量為由，認定該項目存在鋼筋少用的嫌疑，從咨詢單位以發票作為審計依據認定偷工減料是否合理、什么證據可以證明是否鋼筋少用、如何回答鋼筋為什么少了三個方面，講解《民事訴訟法》證據形式、爭議問題的解決，進而提出做好企業法務、商務工作須具備的五個方面的素質：良好的口才表達能力、敏捷的思維能力、過硬的專業知識、扎實的文字功底以及一定的法律與財務知識。
5）以某項目結算審計爭議處理、中鐵某局臨建處理、某項目對安全生產費扣殘值，某項目樁基混凝土工藝變化、某地審計局審減結構層厚度等案例講解如何利用《民法典》第四百六十九條規定突破合同條款約束，與發包人談判爭取*利益，講解合同的形式、合同有效的法律規定以及應對審計的策略。
其五，建設工程合同的特點案例講解建設工程合同的四大特點，特點是法律法規中的管理性強制性規定與效力性強制性規定。
3.合同審核與風險防控以濟南某國企與北京某咨詢公司擬簽訂《戰略合作協議》的合同審核為例，講解如何正確的審核合同的有關規定、發現風險點，以及主要條款如何正確的約定，為已方爭取*的利益。
結(jie)合《民事訴訟法》及最高院有關(guan)規定講解建設工程(cheng)合同(tong)爭議糾紛的類(lei)型，合同(tong)爭議糾紛正確的條(tiao)款約定，仲裁與(yu)訴訟的特(te)點及適(shi)用(yong)(yong)；結(jie)合案例，講解“大成本(ben)”與(yu)“大商務”在大企(qi)業(ye)(ye)、現代工程(cheng)項目建設中的作用(yong)(yong)，企(qi)業(ye)(ye)法務的作用(yong)(yong)，一名優秀的企(qi)業(ye)(ye)律師應具備(bei)的素質(zhi)。
二、建設工程合同相關法律法規、合同文件組成
1.與建設工程相關法律法規的應用理解，結合大量案例系統講解。
2.民法典對建設工程合同管理的影響。
3.建設項目全壽命周期中涉及的合同主體及種類。
4.以建設工程施工合同示范文件(GF-2020-0201)、九部委《標準施工招標 文件》(2007版)及交通運輸部2018版《公路工程標準施工招標文件》合同條 款為例，結合大量案例，詳細講解公路/房建/市政專業工程合同管理、條款解讀。
(1)合同主要條款；
(2)合同文件的組成；
(3)以某橋梁工程鋼筋數量審計案例，講解審計的法律依據，類似問題的應 對策略；
(4)雙方合同簽訂時間和地點不一致，以哪個為準？民訴法三十四條協議管 轄重點講解，結合《民訴訟法》及最高院有關規定講解建設工程合同爭議糾紛的 類型，合同爭議糾紛正確的條款約定，仲裁與訴訟的特點及適用；；
(5)如何界定黑白合同？哪些條款約定不一致可以認定為黑合同？結合《最 高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(法 釋〔2020〕25號)詳細講解；
(6)以某項目為例(li)，講解招標條款約定為AB結算(suan)，合同談判階段想以A簽(qian)約， 涉及的法律問題和應(ying)對策略(lve)。
三、結合大量案例，解析合同條款
1.分條詳細講解建設工程施工合同通用合同條款
(1)合同基準日概念，材料調差中的基準日所指日期；
(2)建設工程合同中，天與日歷天的區別，概念；
(3)何為法律？法律法規的層次與效力，綜合案例詳細講解；
(4)通用合同條款中，因國家行業標準和規范變化，施工標準提高導致費用 增加，如何去索賠？結合某項目講解；
(5)案例講解如何正確理解條款中承包人可預見范圍內進出場方式和路徑。
2.合同文件優先解釋順序，在工程審計中的應用與理解
(1)很多中介、審計單位以定額、計價規則來審計清單項目，是否正確？如 何正確理解？
(2)內蒙古某項目保險費審減案例；
(3)某項目協議書、中標通知書與專用合同條款約定合同類型不同的處理！
3.建設工程施工合同范本通用合同條款中對工程量清單錯誤修正的約定；何 為清單的強制性條文？ 2013版工程量清單計價規范中，15個強制性條文具體指 的哪些？如果簽約清單違返了這些條款，如何處理？
4.發包人應辦理的許可中，四證一書具體指的是哪四證，行政許可依據？哪 些可以導致合同無效？
5.結合《民法典》合同編，講解無效、可撤銷合同條款，重點講解何為法律 和行政法規的強制性規定？《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋》（法釋〔2020〕25號）中，將強制性規定劃為效力性和管 理性，如何界定？非常重要的內容。
6.合同無效雙方如何處理？已完工程應該如何結算、支付？結合某項目司法 訴訟案例講解。
7.何為依法必須實行監理的項目？結合《建設工程質量管理條例》《建設工 程監理范圍和規模標準規定》講解，監理、造價咨詢行業發展前景和方向。
8.工程分包、轉包與違法分包的類型、概念、法律依據及后果，工程轉包與 違法分包的幾種情況及法律后果，如果規避。建設工程分包合同的類型、特點、 要求與原則，建設工程分包合同主要內容與風險防范，分包工程轉包、違法分包 風險。結合大量案例詳細講解；
（1）某項目，承包人與分包商因結算產生爭議，承包人應對處理過程（典型 掛靠引發糾紛的案例）；
（2）某項目，固承包人給發包人下達催款通知函而引發法律問題。
9.如何正確理解聯合體，聯合體協議的正確簽署。
10.合同條款中的商定和確定的正確理解，案例講解。
11.雙方對工程質量有爭議，相關法律法規、行業標準的處理原則，以某項目 的司法糾紛（一審、二審、省高院申訴）為例，系統講解司法審判中對工程質量 爭議認定。
12.合同約定不明確，如何認定開工工期？以某項目索賠，開工日期的認定 為例，結合建設工程司法解釋二有關條款詳細講解。
13.合同清單中列有的暫估價項目，依法必須招標與不是依法必須招標的暫 估價項目如何界定、處理？以某高速暫估價項目質量保證金返還訴訟典型案例為
例，詳細講解如何靈活處理法院中的協助執行。
14.何為法院的協助執行？項目部收到類似通知書，施工企業應該如何正確 處理？處理不當的法律后果和風險。
15.市場價格波動引起的調整的詳細講解，材料價差調整的兩種方式：價格 指數法和價差調整法；合同約定不調差，因材料價格、環保發生變化，導致承包 人無法承擔的損失，如何正確處理？相關法律法規的解釋、應用與理解，結合案 例詳細講解：
(1)某集團公司所屬幾個項目材料調差調整的案例，基于原合同進行調差是 否符合規定？會出現什么審計風險？為何要簽補充協議？
(2)某項目，發包人以省交通運輸廳下發的文件為依據，要求承包人簽訂材 料價差調整的補充協議，是否合法有效？類似問題，應如何理解？
16.何為因法律發生變化引起來的合同價款的調整？合同條款里面如何約定 的？結合案例講解；
(1)某高速項目，跟蹤審計以2019年4月1日起銷項費率由10%調整為9% 為由，要求進行合同調差，是否合理？從合同法和合同條款約定的角度講解；
(2)某高速項目，安全生產費調整的典型案例。
17.合同履行階段，過程計量的要點，何為超前支付？超前計量與支付的法 律后果，結合兩個典型案例講解。
18.合同條款中支付賬戶的約定，如何理解合同債權債務的合法轉移？
19.缺陷責任期(質量保證期)與保修期的區別，質量保證金的性質。
20.何為不可抗力，因不可護力致使承包人發生損失，如何正確索賠？發包 人與承包人的責任劃分。
21.X程保險與工傷保險的詳細講解，行政許可依據
(1)某項目，因洪水導致新建橋梁損壞，建設單位的處理方案，此方案存在
的審計風險，最終解決方式；
(2)某項目，當地要求必須繳納工程保險才可辦理施工許可證，社保部門的 解釋不合法地方，如何正確理解？
21.典型案例講解合同條款中的索賠與反索賠的條款、時限、程序。
22.工程爭議糾紛的幾種解決方式：和解、調解、訴訟與仲裁，訴訟與仲裁 的區別、關系及適用的情況，工程造價鑒定在爭議中的應用。
23.爭議解決條款效力、法律規定。
24.工程資料簽字與蓋章的詳細講述，涉及法律后果。
25.詳細(xi)講解項目(mu)部(bu)公章的法律效力(li)、公章規范管理的重要性，結合典(dian)型案 例講解。
四、企業法務工作
從七個方面、結合案例講解建設工程合同管理基本的風險風控；以*某影 院設備采購合同為例，講解企業法務工作的重要姓。
近年以來，“大商務(wu)(wu)”“大成本”的(de)(de)(de)(de)理念在央企(qi)受到重視，企(qi)業(ye)也更注重于對 人(ren)(ren)才(cai)這(zhe)方(fang)面(mian)的(de)(de)(de)(de)培訓，對于項(xiang)目(mu)班子成員(yuan)、商務(wu)(wu)人(ren)(ren)員(yuan)而言，具體一定(ding)的(de)(de)(de)(de)法律(lv)知識越(yue)(yue) 來越(yue)(yue)重要(yao)。隨看基礎設施(shi)投(tou)資類型的(de)(de)(de)(de)多(duo)樣化，PPP、EPC、EPC+F類的(de)(de)(de)(de)投(tou)資類項(xiang)目(mu) 越(yue)(yue)來越(yue)(yue)多(duo)，這(zhe)類項(xiang)目(mu)要(yao)成立項(xiang)目(mu)公司(si)(si)，涉(she)及到公司(si)(si)的(de)(de)(de)(de)股權架構設計、企(qi)業(ye)管理等(deng) 多(duo)方(fang)面(mian)的(de)(de)(de)(de)內容，包(bao)括前期的(de)(de)(de)(de)商務(wu)(wu)策劃，項(xiang)目(mu)實施(shi)過程中(zhong)的(de)(de)(de)(de)糾紛處理等(deng)，對商務(wu)(wu)人(ren)(ren) 員(yuan)要(yao)求(qiu)也越(yue)(yue)來越(yue)(yue)高。今(jin)后，企(qi)業(ye)更應該致力于打造日常運(yun)營(ying)、財務(wu)(wu)、內審等(deng)多(duo)維 度的(de)(de)(de)(de)合規運(yun)營(ying)體系(xi)，項(xiang)目(mu)風控(kong)與合適兩大目(mu)標(biao)的(de)(de)(de)(de)實現，均離開不公司(si)(si)法務(wu)(wu)與社會 律(lv)所的(de)(de)(de)(de)合作，重點講解企(qi)業(ye)法務(wu)(wu)的(de)(de)(de)(de)發展趨勢和要(yao)求(qiu)。
建設工程合同法律(lv)培訓
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